г.Москва, Малый Гнездниковский переулок, дом 12 +7 (495) 649 11 65, +7 (985) 763 90 66

Статьи

Договор об осуществлении опеки (попечительства)

25.04.2016(5067  )

Понятие договора как юридического факта является общепризнанным в российской юридической науке и относится преимущественно к сфере обязательственного права. Однако сегодня договор как институт гражданского права простирается далеко за его пределы. В современной юридической литературе он рассматривается как общеправовая категория, как «акт согласия между двумя или более субъектами, совершенный в определенной форме, устанавливающий в рамках, очерченных законом, взаимные права и обязанности его участников, регулирующий их дальнейшее поведение и обеспечивающий в случае его нарушения возможность применения мер государственно-принудительного воздействия» <1>. Такое широкое понимание договора берет свое начало в трудах дореволюционных ученых-юристов. Так, Ю.С. Гамбаров предлагал определять договор не как исключительно обязательственное отношение, а как всякое согласное изъявление воли двух или нескольких лиц на почве объединяющих их интересов и с целью установления, изменения или прекращения какого-либо юридического отношения <2>.
--------------------------------
<1> Калабеков Ш.М. Договор как универсальная правовая конструкция: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2003. С. 7.
<2> См.: Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. СПб., 1911. Т. 1. Часть общая. С. 674.

Особенность договора как юридического факта заключается в том, что он занимает в их ряду обособленное, качественно иное положение, представляет собой принципиально другую их разновидность. Являясь основанием возникновения, изменения или прекращения юридических отношений, договор параллельно определяет и содержание этих отношений, является критерием правомерности поведения его участников, моделью, которой должно соответствовать поведение сторон <3>. Таким образом, согласовав свои интересы, выработав общие условия договора, субъекты, участники договора регулируют соответствующие общественные отношения; результат заключения договора, таким образом, имеет регулятивную природу. Однако проблема заключается в том, что современная отечественная правовая наука не признает за юридическими фактами регулятивной функции, возможности быть источниками прав и обязанностей <4>. Как справедливо отмечает Ш.М. Калабеков, «очевидное существование причинной связи между юридическими фактами и порождаемыми ими последствиями требует корректировки современной концепции юридических фактов» <5>.
--------------------------------
<3> Калабеков Ш.М. Договор как универсальная правовая конструкция. С. 11.
<4> См.: Там же.
<5> См.: Калабеков Ш.М. Договор как универсальная правовая конструкция. С. 11.

Расширение диспозитивных начал в договорном регулировании гражданских правоотношений и распространение его на область семейных правоотношений является позитивным моментом, позволяющим сделать такую корректировку в отношении договоров, служащих основанием возникновения, изменения или прекращения правоотношений по воспитанию ребенка в семье.
Одним из наглядных примеров такого договора является возмездный договор об осуществлении опеки или попечительства, который впервые был зафиксирован в Федеральном законе от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве» (ред. от 22.12.2014) изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2015) <6>. Важно то, что указанный Закон прямо предусматривает возникновение, изменение и прекращение правоотношений по опеке или попечительству на возмездных условиях непосредственно из договора об осуществлении опеки или попечительства. Кроме того, данный договор охватывает собой договор о приемной семье, а в случаях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации,  — договор о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании) (п. 6 ст. 145 СК РФ, п. 1 ст. 14 ФЗ «Об опеке и попечительстве»), что существенно расширяет границы действия договора как самостоятельного юридического факта, позволяя рассматривать его в качестве одного из оснований возникновения семейных правоотношений в целом.
--------------------------------
<6> СЗ РФ. 2008. N 17. Ст. 1755.

В связи с этим научный интерес представляет собой вопрос об основаниях возникновения правоотношений по воспитанию ребенка в семье опекуна на основании договора об осуществлении опеки или попечительства. Из текста самого Федерального закона «Об опеке и попечительстве» не совсем ясно, какой юридический факт — акт органа опеки и попечительства или договор об осуществлении опеки или попечительства — является основанием возникновения прав и обязанностей опекуна (попечителя), исполняющего свои обязанности возмездно. Согласно п. 2 ст. 14 указанного Закона опека или попечительство по договору об осуществлении опеки или попечительства устанавливаются на основании акта органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя, исполняющих свои обязанности возмездно. Если возмездные опека и попечительство возникают непосредственно из договора, под которым понимается акт согласия между двумя или более субъектами, совершенный в определенной форме, устанавливающий в рамках, очерченных законом, взаимные права и обязанности его участников, то не совсем понятно, зачем в данном случае нужен еще и акт о назначении опекуна или попечителя, какую функцию он выполняет, если все будет прописано в договоре.
Если исходить из общего правила о том, что обязанности по опеке и попечительству исполняются безвозмездно (п. 1 ст. 16 ФЗ «Об опеке и попечительстве»), то вынесение акта органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя представляется логичным, так как юридическим фактом, служащим возникновению, изменению или прекращению правоотношений как между опекуном и органом опеки, так и опекуном и подопечным (п. 6 ст. 11 ФЗ «Об опеке и попечительстве»), служит сам акт о назначении опекуна или попечителя.
Другое дело, когда заключается договор об осуществлении опеки или попечительства на возмездных условиях.
Здесь государство как законный представитель ребенка, оставшегося без попечения родителей, посредством получения согласия или письменного заявления опекуна о принятии на себя обязанности ребенка в семью на воспитание, заключает с этим лицом публичный договор. В юридической литературе отмечается, что указанный договор выступает средством реализации воспитательной функции семейного права, что и объясняет его публично-правовые особенности <7>. Указанное согласие или заявление следует рассматривать как первичный юридический факт, влекущий возникновение правоотношений между потенциальным опекуном и органом опеки и попечительства. Производным юридическим фактом должен был стать договор об осуществлении опеки или попечительства на возмездных условиях. Однако законодательная конструкция такова, что права и обязанности опекуна возникают не из самого возмездного договора, а из акта о назначении опекуна или попечителя, административного по своей правовой природе. Это подтверждают нормы п. 3 ст. 14 ФЗ «Об опеке и попечительстве», где предусматривается, что права и обязанности опекуна возникают с момента принятия указанного акта, а его право на вознаграждение — с момента заключения договора. Указанный административный акт выступает первичным юридическим фактом как для правоотношений между государством и опекуном, так и правоотношений между опекуном и опекаемым им ребенком. Такое положение тормозит развитие договорных отношений, направленных на передачу детей, утративших родительское попечение, на воспитание в семью.
--------------------------------
<7> Матвеев П.А. Особенности реализации воспитательной функции семейного права в замещающей семье // Семейное и жилищное право. 2014. N 5. С. 13 — 16; СПС «КонсультантПлюс».

Заключение возмездного договора об осуществлении опеки или попечительства является правом органа опеки и попечительства и поэтому зависит от его усмотрения. Вместе с тем в научной литературе высказана точка зрения о том, что хотя Закон «Об опеке и попечительстве» и не содержит однозначного ответа о существовании обязанности органов заключать такой договор, однако она предполагается <8>. Представляется, что вменять органам опеки и попечительства обязанность по заключению возмездного договора об опеке и попечительстве вряд ли целесообразно. Но поскольку заключение возмездного договора должно служить не удовлетворению корыстных интересов опекунов (попечителей) или органов опеки или попечительства, а выполнять стимулирующую функцию по принятию детей, оставшихся без попечения родителей, на воспитание в семью, следовало бы предусмотреть ряд обстоятельств, при которых заключение такого договора должно быть обязательным. В частности, обстоятельствами, ограничивающими усмотрение органов опеки и попечительства, могут служить установление опеки над детьми-инвалидами, детьми с недостатками физического, психического и умственного развития, а также другими категориями детей, помещение которых в семью на безвозмездной основе представляет значительную трудность.
--------------------------------
<8> См.: Маркосян А.В. Еще раз о договоре об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного // Вопросы ювенальной юстиции. 2013. N 4. С. 10 — 13; СПС «КонсультантПлюс».

Специальные Правила заключения договора об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного <9> (далее — Правила) регулируют порядок и срок заключения органом опеки и попечительства с опекуном или попечителем указанного договора на возмездных условиях, предусматривая минимальный перечень его условий, что на сегодняшний день явно недостаточно.
--------------------------------
<9> Постановление Правительства РФ от 18 мая 2009 г. N 423 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан» (вместе с Правилами подбора, учета и подготовки граждан, выразивших желание стать опекунами или попечителями несовершеннолетних граждан либо принять детей, оставшихся без попечения родителей, в семью на воспитание в иных установленных семейным законодательством Российской Федерации формах, Правилами осуществления отдельных полномочий органов опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан образовательными организациями, медицинскими организациями, организациями, оказывающими социальные услуги, или иными организациями, в том числе организациями для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, Правилами заключения договора об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного, Правилами создания приемной семьи и осуществления контроля за условиями жизни и воспитания ребенка (детей) в приемной семье, Правилами осуществления органами опеки и попечительства проверки условий жизни несовершеннолетних подопечных, соблюдения опекунами или попечителями прав и законных интересов несовершеннолетних подопечных, обеспечения сохранности их имущества, а также выполнения опекунами или попечителями требований к осуществлению своих прав и исполнению своих обязанностей, Правилами ведения личных дел несовершеннолетних подопечных) (ред. от 10.02.2014) // СЗ РФ. 2009. N 21. Ст. 2572.

Даже беглый анализ норм ФЗ «Об опеке и попечительстве» показывает, что в качестве предмета договора Закон определяет исключительно охрану имущественных прав и интересов подопечного. Обязательным условием договора являются определение состава имущества подопечного, срок пользования таким имуществом, порядок и источники выплаты вознаграждения опекуну или попечителю. Представляется, что договор об осуществлении опеки или попечительства регулирует лишь вопросы управления и охраны имущества ребенка, которого у него, как показывает практика, зачастую просто нет, принимая во внимание его социально неблагополучных родителей. В то же время основной целью установления опеки или попечительства в отношении ребенка является его содержание, воспитание, образование, а также защита его прав и интересов в семье (п. 1 ст. 123 СК РФ, п. 1 ст. 145 СК РФ), о которых лишь упоминается в п. 4 ст. 15 ФЗ «Об опеке и попечительстве». Так, орган опеки или попечительства может: запретить опекуну или попечителю изменять место жительства подопечного, установить обязательные требования к осуществлению прав и исполнению обязанностей опекуна или попечителя, в том числе такие требования, которые определяют конкретные условия воспитания несовершеннолетнего подопечного. Таким образом, надлежащее воспитание ребенка в семье не является существенным условием возмездного договора об осуществлении опеки или попечительства, что в корне противоречит его назначению, выхолащивает его сущность, и наконец, создает коллизию между Семейным кодексом РФ и ФЗ «Об опеке и попечительстве».
Способность и готовность опекунов к осуществлению воспитательных функций по отношению к опекаемым ими детям являются основным, решающим фактором, гарантирующим надлежащее исполнение договора об осуществлении опеки и попечительства. Никакие денежные вознаграждения или иные имущественные выгоды не могут компенсировать отсутствие отношений лично-доверительного характера, складывающихся между опекуном и опекаемым, на что указывает сам законодатель, предусматривая возможность освобождения опекуна или попечителя от исполнения своих обязанностей, в том числе временно, в случае возникновения противоречий между интересами подопечного и интересами опекуна или попечителя (п. п. 3, 4 ст. 29 ФЗ «Об опеке и попечительстве»). Статистические данные лишь подтверждают эти рассуждения. Так, сегодня наблюдается негативная тенденция по увеличению численности приемных родителей, с которыми были досрочно расторгнуты договоры по инициативе органа опеки и попечительства по причине возникновения в приемной семье неблагоприятных условий для содержания, воспитания и образования ребенка (детей). Если в 2011 г. их число составляло 213 чел., то в 2012 — 2013 гг. — 251 и 324 чел. соответственно <10>.
--------------------------------
<10> Официальная статистика/Население/Семья, материнство и детство. URL: http://www.gks.ru/wps/wcm/connect/rosstat_main/rosstat/ru/statistics/population/mother-hood/#.

Не менее спорным является вопрос о содержании указанного договора. Ряд авторов считают, что нет необходимости включать в текст соглашения об осуществлении опеки или попечительства обычные условия договора, подразумевая под ними круг обязанностей опекуна (попечителя), который очерчен законом, хотя признают, что упоминание о таких условиях зачастую выполняет информативную функцию <11>. Такое утверждение крайне спорно. Субъекты семейного права обычно не могут заключать договоры с отклоняющимся от предписанного законом содержанием <12>. Учитывая общественную значимость договора об осуществлении опеки и попечительства, направленного на формирование личности ребенка, оставшегося без попечения родителей, все условия договора должны быть тщательно прописаны в соответствии с законом и индивидуализированы с учетом сложившейся семейной ситуации каждого отдельного ребенка.
--------------------------------
<11> Постатейный комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации, Федеральному закону «Об опеке и попечительстве» и Федеральному закону «Об актах гражданского состояния» / О.Г. Алексеева, В.В. Андропов, А.А. Бухарбаева и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2012. 654 с.; СПС «КонсультантПлюс».
<12> Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Условия функционирования и границы частной автономии // Вестник ВАС РФ. 2013. N 9. С. 4 — 20; СПС «КонсультантПлюс».

В п. 4 ст. 14 Закона об опеке и попечительстве указывается, что порядок и сроки заключения договора об осуществлении опеки и попечительства определяются Правительством Российской Федерации. Однако, как указывается в юридической литературе, содержание этих договоров, их существенные и иные условия Правительство РФ определять не вправе. В этой связи авторы отрицают и возможность существования типового договора об осуществлении опеки или попечительства <13>, с чем трудно согласиться. Те же Правила заключения договора об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного распространяют свое действие на договор о приемной семье и договор о патронатной семье (п. 1 Правил). Более того, Минобрнауки РФ разработана типовая форма договора о приемной семье <14>, составленная в соответствии с требованиями п. 1 ст. 14 ФЗ «Об опеке и попечительстве» и вышеуказанными Правилами. Договор содержит как нормы, регулирующие правоотношения по воспитанию ребенка в семье опекуна, отсутствие которых является серьезным нарушением прав ребенка, так и нормы об имущественных отношениях, на которых сделан акцент в договоре об осуществлении опеки или попечительства. В договоре о приемной семье определен предмет договора — принятие на воспитание в семью ребенка, оставшегося без попечения родителей, а формулировка п. 2.4 указанного договора определяет права и обязанности приемных родителей, обладающих правами и обязанностями опекунов (попечителей), ставя на первое место их обязанности по воспитанию приемного ребенка (детей), заботе о его (их) здоровье, нравственном и физическом развитии, создании необходимых условий для получения образования, подготовке его (их) к самостоятельной жизни, и лишь потом — обязанности по сохранности имущества ребенка. На наш взгляд, наличие типовой формы для возмездного договора об осуществлении опеки или попечительства является необходимым, поскольку позволяет на его основе составить, изменить или прекратить индивидуальный договор в соответствии с конкретной семейной ситуацией ребенка. Кроме того, не существует специального требования к работникам органа опеки и попечительства об обязательном наличии юридического образования, а потому не все они являются специалистами в области гражданского и семейного права, которые могут составить договор об осуществлении опеки и попечительства в соответствии с требованиями законодательства.
--------------------------------
<13> См.: Указ. соч.
<14> Письмо Минобрнауки РФ от 31 августа 2010 г. N 06-364 «О применении законодательства по опеке и попечительству в отношении несовершеннолетних» // Вестник образования. 2010. N 19.

Поэтому не будет никакого противоречия, если договор о приемной семье будет взят за основу в качестве типового договора об осуществлении опеки и попечительства. Кроме того, включение в последний существенных условий, касающихся воспитания ребенка, оставшегося без попечения родителей, не только позволит устранить противоречие между семейным и гражданским законодательством, но и наиболее полно защитить права и интересы всех сторон договора.

Автор: Е.А. Татаринцева 

Источник: Консультант Плюс

Литература

1. Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве» (ред. от 22.12.2014) изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2015) // СЗ РФ. 2008. N 17. Ст. 1755.
2. Постановление Правительства РФ от 18 мая 2009 г. N 423 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан» (вместе с Правилами подбора, учета и подготовки граждан, выразивших желание стать опекунами или попечителями несовершеннолетних граждан либо принять детей, оставшихся без попечения родителей, в семью на воспитание в иных установленных семейным законодательством Российской Федерации формах, Правилами осуществления отдельных полномочий органов опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан образовательными организациями, медицинскими организациями, организациями, оказывающими социальные услуги, или иными организациями, в том числе организациями для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, Правилами заключения договора об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного, Правилами создания приемной семьи и осуществления контроля за условиями жизни и воспитания ребенка (детей) в приемной семье, Правилами осуществления органами опеки и попечительства проверки условий жизни несовершеннолетних подопечных, соблюдения опекунами или попечителями прав и законных интересов несовершеннолетних подопечных, обеспечения сохранности их имущества, а также выполнения опекунами или попечителями требований к осуществлению своих прав и исполнению своих обязанностей, Правилами ведения личных дел несовершеннолетних подопечных) (ред. от 10.02.2014) // СЗ РФ. 2009. N 21. Ст. 2572.
3. Письмо Минобрнауки РФ от 31 августа 2010 г. N 06-364 «О применении законодательства по опеке и попечительству в отношении несовершеннолетних» // Вестник образования. 2010. N 19.
4. Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. СПб., 1911. Т. 1. Часть общая.
5. Калабеков Ш.М. Договор как универсальная правовая конструкция: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2003.
6. Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Условия функционирования и границы частной автономии // Вестник ВАС РФ. 2013. N 9. С. 4 — 20.
7. Маркосян А.В. Еще раз о договоре об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного // Вопросы ювенальной юстиции. 2013. N 4. С. 10 — 13.
8. Матвеев П.А. Особенности реализации воспитательной функции семейного права в замещающей семье // Семейное и жилищное право. 2014. N 5. С. 13 — 16.
9. Официальная статистика/Население/Семья, материнство и детство. URL: http://www.gks.ru/wps/wcm/connect/rosstat_main/rosstat/ru/statistics/population/motherhood/#.
10. Постатейный комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации, Федеральному закону «Об опеке и попечительстве» и Федеральному закону «Об актах гражданского состояния» / О.Г. Алексеева, В.В. Андропов, А.А. Бухарбаева и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2012. 654 с.

 

Судебная практика

Раздел между супругами жилого помещения, находящегося в залоге

24.06.2016( 3202  )

В статье рассмотрены теоретические и практические проблемы раздела между супругами (бывшими супругами) жилого помещения, приобретенного с использованием кредитных средств банка или иной кредитной организации.

Проблемы раздела жилого помещения между бывшими супругами

24.06.2016( 2492  )

Раздел совместно нажитого имущества между бывшими супругами в судебной практике явление заурядное. Однако, когда предметом иска становится жилое помещение, дела о разделе имущества часто приобретают сложный характер, так как участники процесса в лице истцов и ответчиков стараются отойти от правила раздела имущества, находившегося в законном режиме пользования супругов, и пересмотреть размер причитающихся им долей.

Порядок встреч с ребенком

21.06.2016( 2300  )

В статье анализируется современная судебная практика рассмотрения споров об определении места жительства ребенка.

Залог недвижимости и права бывших супругов

17.06.2016( 1572  )

Обеспечение в виде недвижимости не так надежно, как может показаться на первый взгляд, если залогодателем является гражданин, ранее состоявший в браке. Рассмотрим все риски, которые грозят не только банку, но и самим бывшим супругам залогодателей в таких ситуациях.

Поручение без согласия супруга

15.06.2016( 1062  )

Верховный суд разъяснил, когда супруг может поручиться за знакомого без согласия жены.

Постановления судов в практике по семейно-правовым спорам

14.06.2016( 1166  )

В статье анализируются проблемы исполнения различных постановлений судов при регистрации соответствующих актов гражданского состояния. Отмечается несоответствие положений семейного, гражданского процессуального и специального законодательства об актах гражданского состояния. Доказывается недопустимость заключения мирового соглашения о расторжении брака, направления в органы ЗАГС выписок из судебных решений по отдельным категориям дел.

алименты   алименты детям   взыскание алиментов   Вселение   выплата алиментов   Выселение   детские   долги супругов   заключение брака   Имущественный налоговый вычет   Имущество супругов   Исковая давность   Лишение родительских прав   Материнский капитал   место жительства ребенка   место проживания ребенка   недействительность брака   Ограничение родительских прав   опека   порядок общения с ребенком   Пособия   постановка на учет   права детей   Права несовершеннолетних   Права родителей   право пользования   прекращение брака   равенство долей   развод   развод суд   раздел дома   Раздел имущества   раздел имущества супругов   разрешение органов опеки   расторжение брака   сделка   собственность супругов   совместная собственность   совместная собственность супругов   Споры о детях   Срок исковой давности   удочерение   установление отцовства   Установление происхождения детей   Усыновление   фиктивный брак